#合伙纠纷案例研究#
问题的提出：当事人之间协议具有共同出资、共同经营、共享利润的特征，并且实际履行情况也能反映上述特征，应如何认定协议的性质？
关键词：合伙 共同出资 共同经营 共享利润 协议 性质
思路：当事人约定的协议内容及实际履行情况具有共同出资、共同经营、共享利润的特征，应认定为合伙合同。
参考案例裁判理由：…关于《股东协议》的性质问题。1.从《股东协议》约定的内容分析，三方当事人系就案涉东泥沟煤矿的合作事宜约定共同出资、共同经营，并共享收益。（1）《股东协议》第一条投资项目中的第1项约定了三方共同投资东泥沟煤矿项目的投资种类、总投资额，以及各自的投资额及占比。三方对东泥沟煤矿的投资种类分别是，林某曾以其签约时控制的东泥沟煤矿投资，陈某河、林某以现金投资；三方对合伙经营项目的总投资额约定为2.3亿元，其中，陈某河、林某分别投入8000万元和5000万元现金，林某曾投资的东泥沟煤矿折价为1亿元；三方约定对合伙项目投资占比分别为陈某河占35%、林某占22%、林某曾占43%。（2）《股东协议》第二条、第三条约定了双方各自分工，共同生产、共同经营。协议第二条约定，林某曾负责具备开工条件所需的排土场、煤场、开采所需的爆破材料，解决理顺与政府各相关部门、相邻各矿以及当地村民的关系和生产经营，负责煤矿项目的整体管理配合，收取的入股金主要用于该项目的初步设计、环评、土地征用、采矿权价款等相关费用的支付，负责提供销售所需的一切手续；陈某河、林某负责财务管理、煤炭销售、支付采矿工程款、生产管理开支、流动资金，负责严格管理生产经营过程所发生的成本费用，作好报表清单、专款专用。协议第三条约定，任何一方不独自决定重大事务，包括土石方单价、煤炭单价等，均需共同商讨决定。（3）《股东协议》第一条第3项约定各方共享收益，即对本案煤炭项目开采地超出1000亩的部分，由各方按成本价共同享受利益。2.从《股东协议》的履行情况看，三方当事人亦实际共同经营了东泥沟煤矿，并共享了经营收益。（1）本案审查期间，林某曾陈述三方共同对《股东协议》中约定的1000亩开挖地进行了丈量，煤矿场地所涉搬迁也是三方共同负责；陈某河陈述场地搬迁费用是煤炭销售后支付的。（2）陈某河陈述，其与林某负责工程和销售，财务上三个人同时签字就可以使用。（3）三方自1月起共同对东泥沟煤矿进行了开采、销售，并已取得利润，至4月，陈某河、林某共分得利润4413万元，林某曾分得3387万元。（4）本案审查及再审中，就东泥沟煤矿的现状，双方当事人均陈述自停产后一直由双方留守人员共同看守。根据民法通则第三十条、第三十四条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动；个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。无论是陈某河、林某与林某曾签订《股东协议》的约定内容，还是该协议的实际履行情况，均体现的是法律规定的合伙合同所具有的共同出资、共同经营、共享利润的特征。本案《股东协议》应认定为合伙合同。《股东协议》签订时，东泥沟煤矿由林某曾实际控制，但尚未取得采矿权，协议中有关陈某河、林某入股投资林某曾总额为2.3亿元煤矿项目，入股金额陈某河8000万元，股份35%；林某5000万元，股份22%；林某曾1亿元，股份43%的约定，系三方对合伙开发东泥沟煤矿的投资总额及各方在总投资额中占比的约定，有关“收取的入股金主要用于该项目的初步设计、环评、土地征用、采矿权价款等相关费用的支付”的约定，系指合伙人共同出资的资金应当用于东泥沟煤矿经营中的成本支出，包括将来取得采矿权时的费用支付，属于三方对合伙经营东泥沟煤矿中合伙资金如何具体使用于合伙事务的约定。二审判决依上述约定认定《股东协议》属于名为合作经营，实为采矿权购买及权益分配，适用法律不当。
案例索引：林某曾诉陈某河、林某合伙协议纠纷案
合伙创业开店做生意，股权如何划分？股东合伙人之间需要签订哪些协议？
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昨天介绍了合伙开店股权合同如何写，需要的朋友可以去我主页找昨天的内容。今天带来房屋租赁合同的写法，分享这个目的是防止大家被房东加上去一些霸王条款。特别说明一下，备注那里最好写上：如果租的房屋不允许做餐饮要如何处理，因为之前有朋友遇到过类似的纠纷，所以要提前说清。
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在电影《中国合伙人》中，有一句著名的台词：“不要和好朋友一起做生意。”但事实上，基于合伙制度“共享收益、共担风险”的特征，大部分创业者在合伙时会选择自己的亲人或者好友，这种天然的人合性导致在合伙关系建立时，合伙人间往往具有高度的信任关系，部分合伙人甚至不会签订合伙协议。但近年来，因经营不善、理念分歧等问题，合伙人散伙常有发生，进入诉讼后，合伙人便由亲密的“战友”变成了难解的“冤家”。
【消失的合伙人】
当老孙找到小文合伙开化工厂时，小文完全信任他这个老乡。“签完入股协议后第二天，我就转了账，却没想到竹篮打水一场空。”
5月，老孙、小毛与小文共同签署了入股协议，协议约定小文一次性入股60万元，老孙让出化工厂项目7%的股份。与此同时，小毛也会让出2%股份给小文，计算标准与老孙出让标准相同，股金另付。
可小文没有想到，没等到他支付另外2%股份的股金，这个合伙项目就因没有通过安全评估而“流产”。此时，除去小文支付的60万元外，化工厂项目前期已经花费了110余万元，合计170余万元。明明只有7%的股份，却承担了60万元的亏损，小文很是不平，要求老孙、小毛结算也毫无回音。无奈之下，小文提起诉讼。
诉讼过程中，老孙承认合伙开厂确有其事，但称小毛只是技术入股。小毛却称自己是入股协议的证明人，受老孙雇佣负责化工厂技术与销售运营。
法院经审理查明，在关联案件中，小毛曾出示一份无人签字的会议记录，该会议记录显示小毛占有20%股份；老孙也在庭审中也改口称，小毛有12%的股份。
依据比例原则，法院依法认定小文应承担化工项目早期费用11万余元。因庭审中小毛与老孙拒绝承认二人在涉案合伙中各自股份份额，法院遂判决两人共同返还小文投资款48万余元。
【缩水的投资款】
看中了奶茶这一新式茶饮消费的巨大潜力，小侯、小林等人合伙加盟了一家知名奶茶品牌。却不曾想奶茶店才经营两个月，13.8万元的投资款就缩水成了8.9万元，小侯很不理解。为此，小侯诉至法院，要求返还剩余投资款4.9万元，并解除合伙人协议。
面对小侯的起讼，小林则很是无奈，他称：“虽然奶茶店只开了两个月，但是加盟费、设备费、推广费、装修费，样样都是开销，合伙本身就是要共同分担风险，不能亏损之后就要讨回投资款啊！”
说起亏损，小侯更加气愤：“我也知道亏损了，但明明是合伙，小林没有通知我就擅自转让了店铺！”对于转让店铺一事，小林却称，这是有协议依据的，并向法院提供了合伙人协议与会计账簿。
经查，合伙人协议确实约定：小林作为甲方具有售卖店铺的决策权、管理工作事务的决定权，小侯作为乙方不可以插手公司规划及策划事务。同时，诉讼前，双方曾就实际收取投资款、实际亏损数额及剩余投资款进行确认，小林已向小侯退还剩余投资款8.9万元。
法院另查明，在会计账簿中有部分装修款及其他费用系用于小林所经营的其他店铺。综上，法院依法判决小林按照合伙比例退还小侯投资款共计2500元。
【退不回的保证金】
工程款到账本是件开心事，可张先生却怎么也开心不起来。“拿工程款前，我们三个合伙人曾经一起支付了保证金，现在保证金退回给了我的合伙人也是我的连襟老王账户上，我却要不回来了！”为此，张先生将合伙人老王作为被告、另一起合伙人廖某作为第三人诉至法院。
但在合伙人老王来看，张先生起诉要求退还保证金为时尚早，三人的合伙协议正在履行过程中，即便张先生想要回这笔保证金，也应当按照合伙协议进行清算、结算之后再行起诉。
为查明保证款交付原因，法官到收取保证金的建设公司进行调查，建设公司财务总监顾女士称：“支付工程款时，还没有到双方合同约定支付时间，原告方和我们协商提前支付。为此，他们向我们支付了150万元的保证金。，这笔保证金因至合同约定付款时间而退回。”
法院审理后认为，合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产，方属于合伙财产。合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产。但本案所涉150万元，并非合伙项目的出资，也非合伙项目的受益，系为工程款结算需要，额外作为担保金支付给建筑单位的款项，故该款项并非合伙财产，而是属于张先生等人的个人财产。综上，王某应退还张先生支付的保证金56.25万元。
（来源：江苏苏州虎丘区人民法院）
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#苏州头条#
（图片来自网络，图文无关）
亚洲首富--钟睒睒：如果想创业或已经开公司的，我来教你两个人合伙，三个人合伙，和技术型、和资源型、和资金型的人合伙股权要怎么设计？分红要怎么设计？退出机制怎么设计。
案例1：
两人合伙，土豪只出钱不出力，海归博士出钱又出力，股权怎么分？
A想开一家公司需要1000万但自己只有300万，家里有煤矿的同学B投了7百万不干活。A说我有技术有渠道还出了300万，我要51%股权。但B说你出300万占51%，等于你什么都还没有做我就送了你210万，而且我怎么知道你一定能做好？我要51%，应该怎么分合适
A和B可以在股东协议里这样约定：
按照出资比例分配股权，A占30%，B占70%，由于A全权运营管理，另外再给10%的干股
如果公司做到1千万利润，股权变成51%和49%。
做到 5千万就变成67%和33%。
这样，A拼命也要把公司做到5千万利润，因为这个时候公司就是自己的了。
对B来说因为已经回本，自己在家里躺着数钱就可以了。
案例2：
甲出资30万干活，乙出资20万对接资源，丙出资50万不干活
首先按资金股比例30%，人力股比例60%，资源股比例10%
所以甲的资金股是30万/100万X30%=9%
人力股是100%X60%=60%，资源股是0X10%=0%，甲最终占股69%
乙的资金股是20万/100万X30%=6%
人力股是0X60%=0%，资源股是100%X10%=10%，乙最终占股16%
丙的资金股是50万/100万X30%=15%
人力股是0X60%=0%，资源股是0X10%=0%，丙最终占股15%
钟睒睒：只要你懂里面科学的分配原理，不管几个人合伙，和什么类型的人合伙（资金、资源、人力、技术）。你都能设计。股权分配只是第一步，要想合伙和的长久，那您还有这些合伙规则。
一、约定合伙“分工”规则
1、约定干活股东有薪资（合理且节税，因为分红比发工资要多交太多的税）
2、约定各股东之前的责权利，避免分工不到位。
3、针对不干活的股东，回本后都是纯赚，所以回本前和回本后的分红比例千万不能一样。
二、约定合伙“决策”规则
1、约定创始人有决策权，否则企业做大了，被其他合伙人联合踢出局。
2、约定股东会谁说的算，董事会的一般以上的提名权在谁手里。
3、约定公司经营权、财政权在谁手里
4、如果是小股权，但要掌握大权，要签协议约定（下面重点介绍）
三、约定合伙“退出”规则
1、约定股东违背约定，损害公司利益，如何罢免，如何退出。
2、约定锁定期几年内（或回本前），不能退出，都在您的项目会半途而废。
3、约定退出价格，如果是损害公司利益，可净身出户，如果是回本后退出，可原价或溢价退出。（如果不做约定，有可能他会狮子大开口，到时你就会进退两难）
四、约定合伙“保密与竞业限制”规则
1、约定公司的重要机密，客户信息、不得外泄，或利益其给自己谋取利益。则如何惩罚。
2、约定合伙期间或散会后多少年内不能成为竞争对手
合伙的铁律：合伙和的不是感情，是规则是利益。
如果你不想兄弟式合伙，仇人式散伙。
那你一定要做好以上合伙规则约定，一定要签好合伙协议：
1、《股东合作协议》（图2）
2、《保护创始人公司章程》（图3）
3、《分红与退出协议》（图4）
4、《保密及竞业限制协议》（图5）
5、《一致行动人协议》（图6）
6、《投票权委托协议》（图7）
这些协议我都准备好放在下方链接5000份电子版资料的《股权工具包》里了（图8）
另外“股权工具包”里还有哪些资料？
1、跟不同类型股东必签协议：技术入股协议、增资扩股协议、对赌协议
2、控股公司必签协议及方案：同股不同权协议、一致行动人协议、投票权委托协议，有限合伙协议、控制权设计方案。
3、激励员工必签协议及方案：劳动合同、劳务合同、虚拟股协议，员工入股协议、员工激励方案与制度
4、公司股权顶层布局设计与方案。
5、还有股权代持、变更、改革、回购、纠纷、投资、融资、收购、质押、众筹等方案大全。
另外“股权工具包”里还有服务？
1、资料终身免费更新
2、电子版的协议资料可修改可打印
3、定制Upan，顺丰空运包邮
4、配有线上微课堂、直播课程学习
5、配有1对于专业老师咨询指导服务
美团就是这样玩的，骑手们都需要签署一份个体经营合同，大体意思就是骑手和美团是合作关系不是雇佣关系，
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经过多次友好协商，并报经成都市龙泉驿区洪安镇党政领导批准后，3月15日下午3:00，漫香庄园田园综合体运营合作协议，在漫香庄园大会议室正式签订。
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4月18日早上8:30。苟由如夫妇赶到漫香庄园，在葡萄大棚向员工讲授了葡萄管理知识。又带领所有与生态农业相关的员工，踏勘了整个园区。
早上10时才到岗的萌寿园攴厅漫香庄园店经理李丽君，厨师长兰洪，大堂服务汪辉抓紧时间，为近30名员工准备了第一顿工作攴。由双方共同组成的7人管理团队。利用进攴时间协商了分工。
连续几天阴雨，终于迎来灿烂阳光。预示着已建成7年的漫香庄园,进入了一个崭新的发展阶段。
